為什么說新三板企業(yè)創(chuàng)始人必須保持控制權(quán)？

1、對于大多數(shù)處于高成長性的新三板企業(yè)而言，在企業(yè)發(fā)展初期，機(jī)會稍縱即逝，需要創(chuàng)始人快速決策，同時(shí)企業(yè)應(yīng)該著眼于長遠(yuǎn)發(fā)展。此時(shí)公司股權(quán)越集中，公司的決策成本就越低，決策效率更高，公司運(yùn)轉(zhuǎn)將更加流暢，從而提升公司的長期價(jià)值。因此，保持控股股東對初創(chuàng)企業(yè)的控制力將有極其重要的戰(zhàn)略意義。

2、從實(shí)證而言，深交所研究報(bào)告表明上市公司第一大股東持股比例與公司經(jīng)營績效呈正向關(guān)系，第一大股東持股比例越高，公司業(yè)績越好；上交所研究報(bào)告也發(fā)現(xiàn)股權(quán)集中度與業(yè)績呈正相關(guān)關(guān)系，即股權(quán)集中有利于業(yè)績的增長。盡管公司控制權(quán)并非一定要靠股權(quán)取得，股權(quán)結(jié)構(gòu)也并非公司治理效益的決定因素，但人們通常認(rèn)為初期保障創(chuàng)始人的絕對控股即三分之二以上，中期保證創(chuàng)始人簡單控股即二分之一以上，成熟期保障創(chuàng)始人相對控股即三分之一以上是比較穩(wěn)定、合適的股權(quán)結(jié)構(gòu)安排。相反，歷史上存在很多初創(chuàng)企業(yè)因控股權(quán)變更進(jìn)而斷送企業(yè)大好前程的案例。 

新三板控制權(quán)變動的監(jiān)管要求

目前，對于新三板掛牌公司控制權(quán)變動的監(jiān)管要求主要規(guī)定在《非上市公眾公司收購管理辦法》中，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

1、監(jiān)管意義上控制權(quán)變動的定義

控制權(quán)變動，指投資者及其一致行動人通過全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的證券轉(zhuǎn)讓，擁有權(quán)益的股份變動導(dǎo)致其成為掛牌公司第一大股東或者實(shí)際控制人，或者通過投資關(guān)系、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與、其他安排等方式擁有權(quán)益的股份變動導(dǎo)致其成為或擬成為掛牌公司第一大股東或者實(shí)際控制人且擁有權(quán)益的股份超過掛牌公司已發(fā)行股份10%的事實(shí)。

2、收購人準(zhǔn)入資格要求

《收購辦法》規(guī)定，收購人及其實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)具有良好誠信記錄，其為法人的應(yīng)當(dāng)具有健全的公司治理機(jī)制。收購人負(fù)有數(shù)額較大且到期未清償債務(wù)、最近2年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為、最近2年有嚴(yán)重的證券市場失信行為等情形的，不得收購掛牌公司。考慮到全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的公開轉(zhuǎn)讓說明書中關(guān)于重大違法違規(guī)行為的時(shí)間要求也為最近2年，因此收購人的準(zhǔn)入年限要求與掛牌準(zhǔn)入的標(biāo)準(zhǔn)保持一致。

3、強(qiáng)調(diào)財(cái)務(wù)顧問對收購人事前把關(guān)、事中跟蹤、事后持續(xù)督導(dǎo)的制度

《收購辦法》規(guī)定，在掛牌公司第一大股東或實(shí)際控制人變更時(shí)及要約收購時(shí)，收購人必須聘請具有財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)資格的專業(yè)機(jī)構(gòu)擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問，對收購人進(jìn)行輔導(dǎo)和盡職調(diào)查，并在收購?fù)瓿珊?2個月內(nèi)持續(xù)督導(dǎo)收購人遵紀(jì)守法、切實(shí)履行承諾及相關(guān)約定。關(guān)注收購人是否對掛牌公司有不當(dāng)行為，防范收購人侵害掛牌公司和中小股東的合法權(quán)益。經(jīng)財(cái)務(wù)顧問的核查，篩除不符合條件的收購人。

國有股行政劃轉(zhuǎn)或者變更、因繼承取得股份以及股份在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、取得掛牌公司向其發(fā)行的新股、司法繼承等情形除外。 

4、控股股東或實(shí)際控制人退出的要求 

《收購辦法》要求控股股東、實(shí)際控制人向收購人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的掛牌公司股份的，應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動報(bào)告書中披露有關(guān)調(diào)查情況。控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方在轉(zhuǎn)讓被收購公司控制權(quán)之前有損害被收購公司及其他股東合法權(quán)益的，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露，并采取有效措施維護(hù)公司利益。 

5、收購人的股份限售要求

通過掛牌公司收購，收購人成為公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，其收購目的應(yīng)當(dāng)是看好公司的長期發(fā)展，而不是為了獲取股權(quán)的短期價(jià)差收益。故制度設(shè)計(jì)上應(yīng)要求控制權(quán)在一定期限內(nèi)保持穩(wěn)定，《收購辦法》規(guī)定進(jìn)行掛牌公司收購后，收購人成為公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，其持有的被收購公司股份在收購?fù)瓿珊?2個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

6、違法違規(guī)的處罰

違法違規(guī)處罰是監(jiān)管制度中的重要一環(huán)，對于收購中的虛假披露、內(nèi)幕交易、操縱市場和失信行為具有重要的威懾作用?？紤]到掛牌公司收購不設(shè)行政許可，事前監(jiān)管大大減少，這就需要相應(yīng)加強(qiáng)事中監(jiān)管和事后處罰力度。因此，《收購辦法》規(guī)定證監(jiān)會可以采取監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令暫?；蛘咄Ｖ故召彙⒄J(rèn)定不適當(dāng)人選及市場禁入等監(jiān)管措施，并將當(dāng)事人的違法行為和整改情況記入誠信檔案，情節(jié)嚴(yán)重的，還將比照《證券法》的規(guī)定進(jìn)行行政處罰。 

7、權(quán)益變動的信息披露要求 

《收購辦法》規(guī)定，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到掛牌公司已發(fā)行股份的10%后，其擁有權(quán)益的股份占該掛牌公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%（即其擁有權(quán)益的股份每達(dá)到5%的整數(shù)倍時(shí)），應(yīng)當(dāng)進(jìn)行披露。自該事實(shí)發(fā)生之日起至披露后2日內(nèi)，不得再行買賣該掛牌公司的股票。

8、對管理層收購暫無特殊要求

從上市公司實(shí)踐來看，管理層收購的案例不是很多，且大多為國有企業(yè)。掛牌公司以民營企業(yè)為主，目前這類公司的管理層與股東基本高度重合，管理層收購的意愿不強(qiáng)烈。所以，《收購辦法》暫時(shí)未對管理層收購做明確要求，如果監(jiān)管初期出現(xiàn)此類收購，可以按照一般收購活動對待。