“倒置交易”（inversion transaction）是指美國(guó)企業(yè)利用與非美國(guó)企業(yè)做并購(gòu)交易而將并購(gòu)后集團(tuán)總部置于美國(guó)境外，通常為稅率較低且對(duì)海外所得免稅的國(guó)家。美國(guó)企業(yè)一般需繳納美國(guó)聯(lián)邦所得稅與州所得稅合計(jì)超過(guò)40%的稅率，而且美國(guó)為全球所得征稅的國(guó)家，美國(guó)境外子公司的利潤(rùn)最終也須向美國(guó)稅局申報(bào)納稅。上述的倒置交易如果成功，集團(tuán)總部會(huì)被移到英國(guó)（Astra Zeneca與Shire在英國(guó)）或愛爾蘭（Allergan在愛爾蘭）。英國(guó)企業(yè)所得稅 名目稅率為20%，愛爾蘭企業(yè)所得稅名目稅率為12.5%，在特定條件滿足的情況下，英國(guó)與愛爾蘭均可豁免企業(yè)的海外所得。美國(guó)國(guó)會(huì)在2004 年為了預(yù)防美國(guó)企業(yè)出走訂定了反倒置交易法規(guī)。在反倒置交易法規(guī)下，如美國(guó)企業(yè)原股東或合伙人因并購(gòu)取得境外公司80%以上的股權(quán)，則收購(gòu)美國(guó)企業(yè)的境外公司將會(huì)被視為美國(guó)公司而須在美國(guó)申報(bào)納稅。

然而自從反倒置交易法規(guī)立法以來(lái)，美國(guó)企業(yè)出走反而愈演愈烈，各式各樣的倒置交易層出不窮，五花八門，主要因?yàn)楫?dāng)時(shí)的反倒置法規(guī)仍有相當(dāng)多的漏洞讓有心者能找出避開反倒置交易法規(guī)的方法，例如先將美國(guó)并購(gòu)標(biāo)的公司做“瘦身”處理或?qū)⒕惩馐召?gòu)公司做“增重”處理，來(lái)達(dá)到美國(guó)標(biāo)的公司原股東換得股權(quán)小于80%的目的。美國(guó)國(guó)稅局有鑒于此，在近兩年來(lái)發(fā)布了一系列的通知函，更在四月初發(fā)布了新反倒置法規(guī)施行細(xì)則來(lái)進(jìn)一步防堵這些規(guī)避反倒置交易法規(guī)的行為。另外美國(guó)國(guó)會(huì)醞釀修改反倒置法規(guī)，將80%的門檻降至50%。

雖然很難想象會(huì)有美國(guó)企業(yè)特意與中國(guó)企業(yè)合并來(lái)避美國(guó)稅，但反倒置交易法規(guī)依然會(huì)對(duì)中美企業(yè)間的并購(gòu)交易適用，因此如果中國(guó)企業(yè)或私募基金想要去美國(guó)收購(gòu)公司，不得不注意這些反倒置交易法規(guī)對(duì)并購(gòu)交易的影響。

筆者常見的交易架構(gòu)如下：

（1）中國(guó)上市公司以現(xiàn)金收購(gòu)美國(guó)公司股權(quán)，這種交易一般來(lái)說(shuō)不會(huì)觸及反倒置交易法規(guī)。

（2）中國(guó)非上市公司以發(fā)行新股的方式來(lái)收購(gòu)美國(guó)公司股權(quán)，這種交易有可能觸及反倒置交易法規(guī)，甚至在某些情況下中國(guó)公司會(huì)有被雙重征稅的可能，即在中國(guó)及美國(guó)均須交稅且可能不能互相抵扣。

（3）中國(guó)非上市公司的股東設(shè)立開曼群島公司（Cayman Islands Company），并將中國(guó)非上市公司的股權(quán)以投資的方式移轉(zhuǎn)至開曼公司，換取開曼公司股權(quán)，后續(xù)開曼公司以發(fā)行新股的方式來(lái)收購(gòu)美國(guó)標(biāo)的公司的股權(quán)。在此交易架構(gòu)下，開曼公司可選擇在美國(guó)或香港上市，但此種交易可能觸及反倒置交易法規(guī)，導(dǎo)致開曼公司在美國(guó)稅法下被視為美國(guó)公司而有申報(bào)及納稅的義務(wù)。另外，也須注意移轉(zhuǎn)中國(guó)公司股權(quán)時(shí)，所可能產(chǎn)生的中國(guó)稅。

（4）在中國(guó)經(jīng)營(yíng)但在開曼群島設(shè)立的私募基金以現(xiàn)金收購(gòu)美國(guó)標(biāo)的公司股權(quán)。在此種交易構(gòu)架下，目標(biāo)可能是讓美國(guó)標(biāo)的公司在美國(guó)上市。在這個(gè)情況下，違反倒置交易法規(guī)的可能性較低。

（5）在中國(guó)經(jīng)營(yíng)但在開曼群島設(shè)立的私募基金新設(shè)立開曼公司并以現(xiàn)金投資開曼公司，后續(xù)開曼公司以現(xiàn)金收購(gòu)美國(guó)標(biāo)的公司股權(quán)。另一可能是開曼公司以發(fā)行新股的方式收購(gòu)美國(guó)標(biāo)的公司的股權(quán)。在此種交易架構(gòu)下，目標(biāo)可能是讓開曼公司在美國(guó)或者香港上市，但若美國(guó)標(biāo)的公司原股東或管理經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)取得部分開曼公司股權(quán)或激勵(lì)方案下發(fā)給的認(rèn)股權(quán)，將有可能觸及反倒置交易法規(guī)而導(dǎo)致開曼公司在美國(guó)稅法下被視為美國(guó)公司。

（6）在中國(guó)經(jīng)營(yíng)但在開曼群島設(shè)立的私募基金新設(shè)立開曼公司并以現(xiàn)金投資開曼公司，后續(xù)開曼公司以現(xiàn)金新設(shè)立美國(guó)公司并以美國(guó)公司的現(xiàn)金來(lái)收購(gòu)美國(guó)標(biāo)的公司的資產(chǎn)。在此種交易構(gòu)架下，目標(biāo)可能是讓美國(guó)新設(shè)公司在美國(guó)上市，另一可能是以開曼公司為上市主體在美國(guó)或香港上市。若以美國(guó)新設(shè)公司為上市主體，美國(guó)標(biāo)的公司原股東或管理經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)在交易中所拿到的任何股權(quán)均為美國(guó)新設(shè)公司的股權(quán)，則違反反倒置交易法規(guī)的可能性較低。然而，未來(lái)若以開曼公司為上市主體且美國(guó)標(biāo)的公司原股東或管理經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)在交易中取得部分開曼公司股權(quán)，或激勵(lì)方案下發(fā)給的認(rèn)股權(quán)，將有可能觸及反倒置法規(guī)而導(dǎo)致開曼公司在美國(guó)稅法下被視為美國(guó)公司。

以上的交易若以借款融資的方式取得現(xiàn)金來(lái)收購(gòu)美國(guó)標(biāo)的公司股權(quán)，并欲以美國(guó)標(biāo)的公司的現(xiàn)金流來(lái)償還借款，尚須注意在美國(guó)產(chǎn)生的利息費(fèi)用能否抵扣的問(wèn)題，而美國(guó)標(biāo)的公司若有境外子公司，在交易后中國(guó)公司或開曼公司想以借款的方式來(lái)取得美國(guó)境外子公司的現(xiàn)金，也可能遭美國(guó)國(guó)稅局要求美國(guó)公司對(duì)此借款繳稅。

美國(guó)反倒置法規(guī)十分繁復(fù)，在美國(guó)輿論及政壇一致?lián)榉ッ绹?guó)企業(yè)出走的聲浪下，未來(lái)相關(guān)法規(guī)只會(huì)愈來(lái)愈嚴(yán)格。另外在今年四月初新出臺(tái)的法規(guī)還有關(guān)聯(lián)企業(yè)融資交易法規(guī)，主要目的也是要限制關(guān)聯(lián)企業(yè)利用融資交易來(lái)降低在美國(guó)的應(yīng)稅所得。

當(dāng)然，在美國(guó)收購(gòu)重組時(shí)除了考慮美國(guó)稅務(wù)問(wèn)題, 如果美國(guó)公司直接或間接持有中國(guó)公司, 還要考慮中國(guó)稅務(wù)問(wèn)題, 尤其是間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)公司時(shí)的中國(guó)稅務(wù)問(wèn)題。至于收購(gòu)重組過(guò)程中的中國(guó)稅務(wù)問(wèn)題，是另一個(gè)復(fù)雜的話題，在此不過(guò)多贅述。

根據(jù)湯森路透和投資中國(guó)定期更新的數(shù)據(jù)，2016年第一季度中國(guó)大陸企業(yè)海外并購(gòu)交易數(shù)量為115宗，交易金額達(dá)到826億美元，已超過(guò)以往任何年度交易總金額。2015年全年中國(guó)大陸企業(yè)海外并購(gòu)交易數(shù)量為346宗，較上一年增長(zhǎng)41%，交易金額達(dá)到551億美元，繼續(xù)創(chuàng)歷史新高。

就投資目的地而言，歐美等成熟市場(chǎng)仍然是中國(guó)大陸企業(yè)海外并購(gòu)的最重要目的地，這兩個(gè)市場(chǎng)尤其符合中國(guó)民營(yíng)企業(yè)的投資需求。美國(guó)在2016年第一季度吸引了41宗來(lái)自中國(guó)企業(yè)的并購(gòu)交易，涉及金額達(dá)252億美元。

筆者建議準(zhǔn)備去美國(guó)并購(gòu)或收購(gòu)美國(guó)企業(yè)之前，應(yīng)與有豐富美國(guó)企業(yè)并購(gòu)經(jīng)驗(yàn)并具美國(guó)稅務(wù)專業(yè)資格的會(huì)計(jì)師或律師咨詢，以免誤觸美國(guó)稅法反倒置交易法規(guī)或其他反避稅規(guī)定。千萬(wàn)不要等到交易完成后，再來(lái)檢視潛在的風(fēng)險(xiǎn)，若不在交易之前預(yù)先做好稅務(wù)籌劃，交易之后將可能來(lái)不及挽救，除了須面對(duì)美國(guó)國(guó)稅局查核的風(fēng)險(xiǎn)，尚須面臨財(cái)務(wù)報(bào)表及相關(guān)披露文件上應(yīng)允當(dāng)表達(dá)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的問(wèn)題。